◎ 吳景欽
因新冠肺炎的疫苗有限，衛福部列出施打順序，卻陸續傳出插隊施打的亂象。而這些提前施打的行為，就單純接受施打者，因處於被動，自無法可罰，但對醫療機構或診所及主管公務員，除為行政罰鍰與行政懲處外，是否也會有刑事責任存在呢？
就負責疫苗施打的官員，如地方的衛生局長來說，針對中央所發放的疫苗，自應依照施打順序與數量，來發放給各醫療機構或診所。故若未依此而發放，致造成後序列者提前施打，就不免涉及《貪污治罪條例》第六條第一項第四款，法定刑為五年以上有期徒刑的公務員圖利罪。
只是現行圖利罪的成立，於客觀上必須有人因此獲得利益，故如從後順位被提前施打，確實可當成是獲得消極性利益，但如從群體免疫的目的來看，施打疫苗應是所有國民的基本權利，將偷跑當成是獲利，顯然就會有疑問。
其次，圖利罪於主觀上，還必須要有明知違背法令的確定故意，而因衛福部所訂的序列，如第二類中的政府重要官員或為居家檢疫的關懷服務之第一線人員，其中的重要與否、關懷服務之範圍等，皆存有很大的模糊空間，故主管公務員自可以對施打順位的不夠理解或過去就是如此，即僅是有疏失而非故意來規避。
至於就醫療機構或私人診所，若不依據順序為施打，是否也會有公務員圖利罪的適用，這就涉及此等人員，是否屬刑法第十條第二項第二款的委託行使公權力之公務員。雖為達群體免疫，全民施打疫苗必為防疫的最重要目標，但現行法制，並無強制所有人必須施打疫苗之明文，故政府發給各醫療機構與私人診所為疫苗施打，實很難該當是公權力的委託，僅能被定性為私法契約，致無法適用公務員圖利之重罪。故除非此等人士有提供假名冊給主管機關，而涉及使公務員登載不實文書罪，否則，就僅能依傳染病防治法處以最高兩百萬元的罰鍰。
總之，面對疫苗施打亂象，地方機關自應嚴格把關，衛福部也應對施打序列為更明確的分類與規範，以避免標準空泛致讓人有解釋空間。
（作者為真理大學法律系所副教授兼刑事法研究中心主任）
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