◎ 余敏長
台灣國籍「東聖吉十六號」漁船在沖之鳥礁附近海域遭日本公務船扣留，要求六百萬日圓（約一七六萬台幣）訴訟保證金，船主潘忠秋透過駐日代表處向日方繳交訴訟保證金後，船長潘建鵬始獲釋返台。
農委會主委陳志清表示，台日漁業協議適用水域，僅在釣魚台周邊海域，不包含沖之鳥礁；外交部發言人王珮玲亦表示，外交部曾在前年函請農委會周知漁民避免前往爭議海域，包含沖之鳥十二浬領海至日方宣稱的兩百浬經濟海域間；顯見政府機關在事發前，已有共識認為在沖之鳥礁附近海域作業，有適法性之疑義。則在疑義未釐清前，政府應主動告知漁船勿前往該海域作業，遑論政府經人民詢問是否可於該海域作業時，更應積極阻止避免爭議。
在潘建鵬進入沖之鳥礁海域作業時，因見日本無人飛機在空中拍照，乃請示漁業署可否捕魚，經確認沒問題才作業，足見漁業署非僅未積極阻止，反告知可於該海域作業，造成潘建鵬除遭日本人身扣留外，亦包括三百多萬元準備費用，漁船被扣時來不及回收之漁獲，及保證金一七六萬元之財產，損失慘重。
國家賠償法第二條規定：公務員於執行職務行使公權力時，因故意或過失不法侵害人民自由或權利者，國家應負損害賠償責任。所謂「行使公權力」如採廣義解釋，應包括公法上事實行為 （如行政指導、提供資訊等）。「旅遊警告」或「旅遊通知」依其性質如屬公法上事實行為，則解釋上應認為「行使公權力」之一種（法務部（80）法律字第03709號函參照）。漁業署告知「東聖吉十六號」漁船可於沖之鳥礁海域作業，性質上應相當於上述「旅遊警告」或「旅遊通知」，屬公法上事實行為，為「行使公權力」之一種，果如潘建鵬所述曾向漁業署確認後才於沖之鳥礁海域作業，堪認漁業署之公務員，因過失不法侵害潘建鵬的人身及財產權，致發生如上損害，應負國家賠償責任。
（作者為律師，台北市民）
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