文／蔡正皓 （台大法研所畢）
根據2005年10月13日的媒體報導，一名男子攜帶老虎鉗到某幢空屋，企圖剪下電纜偷竊，但被屋主發現而報警逮捕。新竹地方法院一反過往最高法院判例的定見，認定男子攜帶老虎鉗偷竊的行為不構成刑法第321條第1項第3款的「攜帶兇器竊盜罪」，只構成第320條的普通竊盜罪。
針對本案判決，新竹地檢署提起上訴，但並不是因為對原判決不服，而是因為檢察官也認同新竹地院的見解。想要藉由上訴，來取得匡正最高法院判例的機會。
《法操》認為，這個案件法官和檢察官都展現出修正最高法院既有不當見解的勇氣，同時也涉及一些司法制度上的問題，以下將分別討論這個案件所涉及的議題。
「兇器」的定義？過度擴張的最高法院判例
刑法上的「攜帶兇器竊盜罪」，是普通竊盜罪的加重型態，因為如果小偷帶著兇器行竊，將會對被害人造成更大的威脅。實務上引起爭議的，就是「兇器」到底要怎麼認定？
針對這個爭議，最高法院在79年台上字第5253號判例中指出：「所謂兇器，其種類並無限制，凡客觀上足對人之生命、身體、安全構成威脅，具有危險性之兇器均屬之，且祇須行竊時攜帶此種具有危險性之兇器為已足，並不以攜帶之初有行兇之意圖為必要。」
這則判例的重點在於，只要是客觀上足以對人造成威脅、具有危險性的物品，都屬於兇器。而且只要行竊時帶著這些東西，就算小偷在攜帶時沒有打算用這些器具傷人，也會構成攜帶兇器竊盜罪。
在這樣的見解下，法院對兇器的認定變得非常形式化，只要小偷身上帶著的東西，是法官認為的「危險物品」，行為人就會直接被論處比較重的攜帶兇器竊盜罪。這將導致攜帶兇器竊盜罪的不當擴張，形成一些違反常理的結果。極端來說，如果小偷偷東西時，身上偶然帶著一把美工刀，就算從頭到尾沒有使用過，也可能被判處較重的攜帶兇器竊盜罪，這顯然與一般大眾的理解不一致。
模糊又矛盾的最高法院判例
另一方面，最高法院的判例也留下一個亟須釐清的問題：怎樣才算是足以對人造成威脅、具有危險性？例如，雨傘也可以打傷人，那麼雨傘算不算兇器？小偷行竊時，身上帶著雨傘，是否構成攜帶兇器竊盜罪？
同時，不考慮小偷攜帶兇器的意圖，也會使得攜帶兇器竊盜罪變成一個矛盾的規定。攜帶兇器竊盜罪要加重處罰的初衷，是認為如果小偷攜帶兇器的話，會對被害人造成比較大的威脅。或許我們可以說，只要小偷身上帶著危險物品，也可能在被發現時轉念抵抗，從而對造成危險，所以就算一開始沒有準備傷人的意圖也可以成罪。但這樣一來，小偷行竊時身上是否帶著兇器似乎也不影響，畢竟在行竊被發現的危急之際，小偷也可能隨時拿手邊任何其他工具抵抗，對被害人的威脅同樣嚴重。
綜上所述，我們可以知道，最高法院判例對於攜帶兇器竊盜罪的解釋有兩點不當。首先，不考慮小偷攜帶危險物品的主觀意圖，導致本罪適用過度擴張又在邏輯上矛盾。其次，對於「兇器」的定義又過於模糊。綜合這兩點，最高法院79年台上字第5253號判例是一則需要修改的見解。
我國判例制度的弊病：去脈絡化的判例要旨
本案也凸顯出我國判例制度一個很大的弊病，那就是判例要旨的去脈絡化。我國的判例，往往是最高法院作出判決後，再經過法院會議決議將這則判決所表示的法律見解宣布為判例。判例法律見解是和個案事實分離的，往後的司法工作者和研究者在查詢判例時，就只能看到那段法律見解，但看不到最高法院當初是在什麼事實下表達這種法律見解。
把法律見解去脈絡化、抽離個案事實的判例選編方式，會帶來很大的問題。或許判例法律見解適用在那個案件的個案事實中是恰當的，但不代表這個法律見解可以完全適用往後所有其他案件。而且，許多判例都是距今數十年的最高法院判決，當初的法律見解能否完全適用在當今的社會事實，也有疑義。
以美國為例，美國聯邦最高法院也有所謂「判決先例原則」，最高法院過往做過的裁判見解會拘束日後的裁判。但美國並不會將法律見解和案例事實分離，所以日後司法人員在適用最高法院判決先例時，也可以配合判決先例的個案事實，對判決先例做進一步的詮釋，促使判決先例與時俱進。這點，很值得我國參考。
檢察官落實客觀性義務，值得鼓勵
本案另一個值得注意的是，檢察官雖然提起上訴，卻是因為同意新竹地院的判決見解。所以等於是為了被告利益而上訴，推翻一般許多人心中「檢察官與刑事被告作對」的既定印象。
刑事訴訟法第2條第1項規定：「實施刑事訴訟程序之公務員，就該管案件，應於被告有利及不利之情形，一律注意。」這就是所謂的客觀性義務，而實施刑事訴訟程序之公務員，當然包括檢察官，所以檢察官也有客觀性義務。檢察官不能只是站在刑事被告的對立面、只想「把被告告到關」，而是應該秉持中立客觀角度，同時注意對被告有利的事證。
本案中，檢察官認同新竹地院見解，認為最高法院判例過度擴張，而為了被告提起上訴。正是檢察官落實客觀性義務的體現，《法操》認為非常值得讚許，也希望日後檢方不只將自己定位成「犯罪打擊者」，也能秉持中立客觀的司法官立場、維護人民權利。
本文經授權轉載自法操 攜帶何種兇器，會構成加重竊盜呢？
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